您當(dāng)前的位置：外管局2015年19號文新規(guī)：讓外商投資企業(yè)（FIE）使用外匯資本金的自由度更高
2015年3月30日，國家外匯管理局（以下簡稱“外管局”）發(fā)布《關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式的通知》（匯發(fā)〔2015〕19號）（以下簡稱“19號文”），就外商投資企業(yè)（FIE）資本金結(jié)匯方式及結(jié)匯資金使用推出新規(guī)。
19號文將于2015年6月1日生效，包括（1）外匯資本金“意愿結(jié)匯”、（2）外匯資本金及結(jié)匯使用實行“負面清單”管理及（3）允許外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資等在內(nèi)的重要改革舉措將在全國范圍實施，預(yù)期將為外商投資企業(yè)資本金的運用帶來更多便利和自由度。
一、加速試點政策的推廣
實際上，根據(jù)外管局《國家外匯管理局關(guān)于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕36號文）（以下簡稱“36號文”），從2014年8月4日起，外管局就已經(jīng)在全國范圍內(nèi)選取了16個試點地區(qū)，如天津濱海新區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)、深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)等，開展了外匯資本金結(jié)匯管理改革的試點工作。其中，36號文中有關(guān)外匯資本金“意愿結(jié)匯”的新規(guī)，實際來源于2014年2月開始在上海自由貿(mào)易試驗區(qū)實行的試點政策〔1〕。
此次19號文基本全部保留了36號文內(nèi)容，實際是將36號文項下的規(guī)定的適用范圍由試點地區(qū)推廣至全國。根據(jù)19號文的規(guī)定，其實施的同時36號文將廢止。36號文從實施到被廢止，其時間僅10個月，由此可見在外管局在外匯資本項目管理改革中的步伐正在逐步加快。
二、重要的便利舉措
（1）對外匯資本金實行意愿結(jié)匯
在外匯資本金結(jié)匯管理上，中國之前采取的是單一 的“支付結(jié)匯制”，即只有在真實的支付需求發(fā)生后，外商投資企業(yè)才能憑相關(guān)證明文件向銀行申請外匯資本金結(jié)匯，銀行在審核資金支付用途的真實性與合規(guī)性 后，才為企業(yè)辦理支付額度內(nèi)的結(jié)匯。在該制度下，企業(yè)允許結(jié)匯的時間和額度均存在嚴(yán)格的限制。
這種結(jié)匯制度最大的弊端在于外國投資者無法避免或減少因匯率變動而造成資本金的匯兌損失，而這種弊端在2013年《公司法》刪除公司注冊資本必須在2年內(nèi)〔2〕全部繳清的規(guī)定之前，顯得尤為突出。因為外國投資者的外匯出資一旦全額匯入外商投資企業(yè)的資本金賬戶，在暫時沒有相關(guān)具體用途的情況下，即便相關(guān)外匯對人民幣的匯率產(chǎn)生較大貶值，外國投資者也無法將已出資的外匯先行結(jié)匯成人民幣，以減少外匯匯率連續(xù)貶值所造成的匯兌損失。
19號文的一項重大改革措施是引入“意愿結(jié)匯制”，實施外匯資本金結(jié)匯與結(jié)匯人民幣支付分離，放松結(jié)匯端，審核支付端。具體而言，企業(yè)可以根據(jù)實際經(jīng)營需要先將資本金賬戶中的外匯資本金按照外管局規(guī)定的比例（目前為100%）〔3〕，由企業(yè)自行選擇時機辦理結(jié)匯，結(jié)匯所得人民幣全部納入結(jié)匯待支付賬戶管理，待企業(yè)需要實際使用結(jié)匯資金進行支付時，再由銀行對結(jié)匯資金支付用途進行審核〔4〕。
實行意愿結(jié)匯管理，使得外商投資企業(yè)可以根據(jù)自身對匯率變動的預(yù)期，自行掌握結(jié)匯的時機，大大增強了企業(yè)控制匯兌風(fēng)險的能力。但值得注意的是，辦理結(jié)匯后進入結(jié)匯待支付賬戶的人民幣資金不得再重新購匯劃回資本金賬戶。
（2）外匯資本金及結(jié)匯資金使用適用“負面清單”管理
中國的外匯管理通常是“正面清單”管理模式，即有明文規(guī)定的，企業(yè)才能申請辦理相關(guān)外匯業(yè)務(wù)，對沒有明文規(guī)定的，除非獲得外管局特殊批準(zhǔn)，企業(yè)一般無法辦理。
如今，19號文對外商投資企業(yè)的外匯資本金及其結(jié)匯所得人民幣的使用采取“負面清單”管理方式，即明確規(guī)定外匯資本金及結(jié)匯所得人民幣不得用于以下用途：
1）不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營范圍之外或者法律法規(guī)禁止的支出；
2）除法律法規(guī)另有規(guī)定外，不得直接或間接用于證券投資；
3）不得直接或間接用于發(fā)放委托貸款（經(jīng)營范圍許可的除外）、償還企業(yè)間借貸以及償還已經(jīng)轉(zhuǎn)予第三方的銀行人民幣貸款；
4）除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，不得用于支付購買非自用房地產(chǎn)。
對于上述“負面清單”所列用途之外對外匯資本金和結(jié)匯所得人民幣資金的使用，只要外商投資企業(yè)能夠向銀行提供與交易支付相關(guān)的真實性證明材料，銀行在通過真實性和合規(guī)性審查后即可直接為企業(yè)辦理相關(guān)支付業(yè)務(wù)。
甚至在企業(yè)確有特殊原因暫時無法提供真實性證明材料的，銀行也可在履行盡職審查義務(wù)、確定交易具備真實交易背景的前提下為企業(yè)辦理相關(guān)支付，但需在辦理業(yè)務(wù)當(dāng)日通過外管局業(yè)務(wù)系統(tǒng)進行特殊事項備案，并在支付完畢后20個工作日內(nèi)向企業(yè)收齊補交的真實性證明材料，并將補交材料情況在外管局業(yè)務(wù)系統(tǒng)中進行備案。
面對企業(yè)經(jīng)營過程中交易種類和支付用途日益多元化的趨勢，“負面清單”管理模式應(yīng)可以大大提高外商投資企業(yè)的交易支付效率，同時降低管理支付所需的行政成本。
（3）允許使用結(jié)匯人民幣資金開展境內(nèi)股權(quán)投資
根據(jù)《公司法》和原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和國家工商行政管理局于2000年發(fā)布的《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，外商投資企業(yè)進行境內(nèi)股權(quán)投資（包括新設(shè)子公司或并購其他境內(nèi)公司股權(quán)）并不存在法律障礙，但2008年外管局發(fā)布的《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》（匯綜發(fā)〔2008〕142號）（以下簡稱“142號文”）卻使外商投資企業(yè)使用外匯資本金結(jié)匯所得人民幣進行境內(nèi)股權(quán)投資不再具有可行性，因為142號文明確規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。
之后，外管局于2013年發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)<外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定>及配套文件的通知》（匯發(fā)〔2013〕21號）重申了上述142號文下的限制，并規(guī)定以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)（包括外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、外商投資股權(quán)投資企業(yè)）進行境內(nèi)股權(quán)投資時，僅限于以外匯原幣劃轉(zhuǎn)，不得將外匯資本金結(jié)匯支付。
我們理解，142號 文上述規(guī)定出臺的背景應(yīng)是在當(dāng)時的國際收支狀況和對人民幣升值的預(yù)期下，國家希望運用這樣的措施來防止境外熱錢通過外商投資企業(yè)境內(nèi)股權(quán)投資的形式涌入中 國。然而，這樣的限制性規(guī)定卻使得許多正常經(jīng)營的外商投資企業(yè)無法通過設(shè)立子公司或并購境內(nèi)公司股權(quán)的方式來擴大生產(chǎn)和經(jīng)營，以滿足市場的需要，給許多外 國投資造成不便。
此次，19號文在保留之前允許外商投資企業(yè)使用外匯資本金原幣劃轉(zhuǎn)進行境內(nèi)股權(quán)投資政策的同時，改變之前142號文中的禁止性規(guī)定，允許外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金進行境內(nèi)股權(quán)投資，并作出了如下規(guī)定：
1）以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資企業(yè)
在投資項目真實、合規(guī)的情況下，可以按照實際投資規(guī)模將外匯資本金直接結(jié)匯或?qū)⒔Y(jié)匯待支付賬戶中的人民幣資金直接劃入被投資企業(yè)賬戶中。
2）一般性外商投資企業(yè)
應(yīng)由被投資企業(yè)先到注冊地外管局（銀行）辦理境內(nèi)再投資登記并開立相應(yīng)結(jié)匯待支付賬戶，再由開展投資企業(yè)將結(jié)匯所得人民幣劃轉(zhuǎn)到被投資企業(yè)開立的結(jié)匯待支付賬戶。
由于19號文明確規(guī)定142號文在其實施的同時廢止，因此，我們理解19號文的實施意味著所有外商投資企業(yè)（包括投資性和一般性外商投資企業(yè)）均可以使用外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金進行境內(nèi)股權(quán)投資，不再受到之前142號文相關(guān)規(guī)定的限制。不過值得注意的是，根據(jù)我們目前與外管局部分地方分局的初步溝通，他們對19號文實施后是否立即放開一般性外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資仍持有不同的理解。因此，19號文在正式實施后給一般性外商投資企業(yè)境內(nèi)股權(quán)投資松綁的實際效果仍有待觀察。
三、與跨境人民幣資本金使用管理銜接問題
值得注意的是，自從商務(wù)部2011年10月12日出臺《商務(wù)部關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問題的通知》（商資函〔2011〕第889號）（以下簡稱“商務(wù)部889號文”），外國投資者在對外商投資企業(yè)進行資本金出資時，不但可以使用外匯資金，而且可以使用境外人民幣資金〔5〕。
若外國投資者使用境外人民幣進行資本金出資，由于資本金賬戶中的境外人民幣在境內(nèi)使用時不存在結(jié)匯問題，因此外商投資企業(yè)以境外人民幣形式存在的資本金能否用于境內(nèi)股權(quán)投資的問題在商務(wù)部889號文出臺后，成為了一個有爭論的問題。
但是這個爭論很快就被平息了，因為主管跨境人民幣使用的人民銀行在2012年6月29日發(fā)布了《關(guān)于明確外商直接投資人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)操作細則的通知》（銀發(fā)〔2012〕165號）（以下簡稱“人行165號文”），其中第十六條明確規(guī)定，對于非投資類的外商投資企業(yè)，其人民幣資本金專用存款賬戶中的人民幣資金，不得用于境內(nèi)再投資。
由于人行165號文的上述規(guī)定，導(dǎo)致對于一般性外商投資企業(yè)而言，無論外國投資者是以外匯出資，還是以境外人民幣出資，其資本金都不得用于境內(nèi)股權(quán)投資（外匯資本金原幣劃轉(zhuǎn)的情況除外）。
若在19號文實施后，外管局在實踐操作中真正放開了一般性外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯所得人民幣用于境內(nèi)股權(quán)投資的限制，為了統(tǒng)一利用外資的政策，我們理解，人民銀行也應(yīng)考慮出臺相應(yīng)政策，取消人行165號文對一般性外商投資企業(yè)使用境外人民幣資本金進行境內(nèi)股權(quán)投資的限制。對此，我們拭目以待。
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〔1〕 外管局上海分局經(jīng)外管局批準(zhǔn)出臺的《支持中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)建設(shè)外匯管理實施細則》（上海匯發(fā)〔2014〕26號）。
〔2〕 外商投資性公司為5年。
〔3〕 19號文規(guī)定外商投資企業(yè)外匯資本金意愿結(jié)匯比例暫定為100%，外管局可以根據(jù)國際收支形勢適時對該比例進行調(diào)整。
〔4〕 19號文規(guī)定，無論是通過支付結(jié)匯制還是意愿結(jié)匯制結(jié)匯，銀行對結(jié)匯人民幣支付用途的審核均是基于企業(yè)上一筆資金支付用途真實性與合規(guī)性的審核。
〔5〕 根據(jù)商務(wù)部889號文，境外人民幣是指：（1）外國投資者通過跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減資、清算、先行回收投資所得人民幣；和（2）外國投資者在境外通過合法渠道取得的人民幣，包括但不限于通過境外發(fā)行人民幣債券、發(fā)行人民幣股票等方式取得的人民幣。
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